建筑业企业代理制度

浏览量:297    发布时间:2017-9-22
一、代理的概念
      根据《民法通则》的有关规定,代理是指“代理人在代理权限内,以被代理人名义实施民事法律行为”。“被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任”。代理设计三方当事人,分别是被代理人、代理人和代理关系的第三人。
      自然人和法人均可成为代理人,但法律对代理人资格有特别规定的除外。例如,《招标投标法》中规定,招标投标活动中的招标代理机构应当依法设立,并具备法律规定的条件。

      代理有狭义和广义之分。狭义代理仅指代理人以本人的名义进行的代理,即直接代理;广义的代理除直接代理外,还包括间接代理,即代理人以自己名义实施民事法律行为,然后将该行为法律后果间接或直接归于被代理人的代理。我国《民法通则》规定的是直接代理,但《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)在“委托合同”一章中规定了间接委托,事实上承认了间接代理。


二、代理的种类
       根据《民法通则》第64条第1款的规定,代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
1、委托代理
      委托代理是代理人根据被代理人授权而进行的代理。在工程建设领域,通过委托代理实施民事法律行为的情形较为常见,例如:
    (1)招标人委托招标代理机构进行招标活动;
    (2)投标人委托授权代表签署投标文件、参加开标或签订合同等;
    (3)建设单位委托工程监理单位或项目管理单位对工程项目实施管理;
    (4)建筑施工企业法定代表人委托项目经理对工程项目施工全面负责等。
       《民法通则》第65条规定,民事法律行为的委托代理,可以用书面形式,也可以用口头形式。法律规定用书面形式的,应当用书面形式。书面委托代理的授权委托书应当载明下列事项:
     (1)代理人的姓名或者名称;
     (2)代理事项、权限和期间;
     (3)委托人签名或者盖章。
       实施委托代理时,委托书授权必须明确。否则,根据《民法通则》第67条的规定,代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。在工程建设领域,因委托代理权问题而导致的纠纷十分常见。各方当事人必须时刻注意加强内部委托授权的管理,建立严格完善的委托授权管理机制,否则,将可能承担不利的法律后果。
      此外,委托代理事项必须合法。否则,根据《民法通则》第6 7条的规定,代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的,由被代理人和代理人负连带责任。
2、法定代理
     法定代理是根据法律的直接规定而差生的代理。《民法通则》第14条规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他们的法定代理人。”
3、指定代理
     制定代理是根据人民法院或者有关机关的指定而产生的代理。例如,根据最高人民法院《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》(1992年)第67条的规定,在诉讼中,如果无民事行为能力人、限制民事行为能力人事先没有确定监护人,有监护资格的人又协商不成的,由人民法院在他们之间指定的人担任诉讼之中的代理人。


三、无权代理和表见代理

       无权代理,指行为人没有代理权、超越代理权或代理权种植。根据《合同法》第48条第1款的规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任”。同时,根据《民法通则》第66条的规定,第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任。
       《合同法》第49条还规定了表见代理制度:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被搭理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。”表见代理属于无权代理的一种特殊情形,其与一般无权代理的区别在于:善意相对人如果有理由相信行为人有代理权,则为保护善意相对人的合法权益,法律特别规定该代理行为对被代理人具有法律约束力。

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